判例タイムズ 1370号 7/1号 (2012年06月25日発売)

【論説紹介】

アパマンショップ株主代表訴訟上告審判決／奈良輝久…4

M&Aをめぐる近時の紛争の潮流と判例法理の形成
楽天対TBS株式買取価格決定申立事件／十市 崇・山澤 奏子…14

レックス・ホールディングス損害賠償請求訴訟東京地裁判決／清水 建成…26

西武鉄道株式取得事件最高裁判決の検討／若松 亮…38

企業間取引訴訟の現代的展開9［現代企業法研究会］
M&A取引における説明義務と表明保証責任（下）／金丸 和弘・森田 恒平…55

刑事控訴審における事実の取調べ／樋上 慎二…63

ブック・レビュー　東京地方裁判所商事研究会編『類型別会社訴訟Ⅰ・Ⅱ〔第3版〕』
『類型別会社訴訟』の読み方／池田 光宏…73

【判例紹介】全17件（最高裁判例6件）

最高裁判例
［個別的労働関係］
1　教職員国旗国歌訴訟（懲戒処分取消等請求訴訟）上告審判決（①最高裁第一小法廷平24.1.16判決[平23(行ツ)263，平23(行ヒ)294]，②最高裁第一小法廷平24.1.16判決[平23(行ツ)242，平23(行ヒ)265]）…78
　１　公立の高等学校又は養護学校の教職員が卒業式等の式典において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱すること又は国歌のピアノ伴奏を行うことを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする戒告処分が，裁量権の範囲を超え又はこれを濫用するものとして違法であるとはいえないとされた事例 （①事件）
　２　公立養護学校の教職員が卒業式において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする減給処分が，裁量権の範囲を超えるものとして違法であるとされた事例（①事件）
　３　公立養護学校の教員が同校の記念式典において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする停職処分が，裁量権の範囲を超えるものとして違法であるとされた事例 （②事件）
　４　公立中学校の教員が卒業式において国歌斉唱の際に国旗に向かって起立して斉唱することを命ずる旨の校長の職務命令に従わなかったことを理由とする停職処分が，裁量権の範囲を超え又はこれを濫用するものとして違法であるとはいえないとされた事例（②事件）

［民　　法］
2（最高裁第二小法廷平24.3.16判決[平22(受)336]）…100
　不動産の取得時効の完成後，所有権移転登記がされることのないまま，第三者が原所有者から抵当権の設定を受けて抵当権設定登記を了した場合における，再度の取得時効の完成と上記抵当権の消長

［商　　法］
3（最高裁第二小法廷平24.2.29決定[平23(許)21，平23(許)22]）…106
　１　株式移転完全子会社の反対株主がした株式買取請求に係る「公正な価格」の意義
　２　株式移転における株式移転設立完全親会社の株式等の割当てに関する比率が公正なものとされる場合
　３　株式移転完全子会社の反対株主がした株式買取請求に係る「公正な価格」を算定するに当たって参照すべき市場株価として，株式買取請求がされた日における市場株価やこれに近接する一定期間の市場株価の平均値を用いることが，裁判所の裁量の範囲内にあるとされる場合

4（最高裁第二小法廷平24.3.16判決[平22(受)332]）…113
　保険料の払込みがされない場合に履行の催告なしに生命保険契約が失効する旨を定める約款の条項の，消費者契約法10条にいう「民法第１条第２項に規定する基本原則に反して消費者の利益を一方的に害するもの」該当性

［民事保全法］
5（最高裁第一小法廷平24.2.23判決[平23(受)268]）…120
　仮差押命令により保全される債権の範囲

行政裁判例
［地方自治法］
6　和田中夜スペ訴訟（東京地裁平22.3.30判決[平20(行ウ)380]）…124
　１　学校施設の目的外使用許可に伴い杉並区立学校施設使用料条例（昭和39年杉並区条例第4号）に基づいてされた使用料免除処分の無効確認の利益は当該使用許可の期間が経過しても失われない
　２　杉並区教育財産管理規則（昭和58年杉並区教育委員会規則第7号）に基づく学校施設の目的外使用許可処分は住民訴訟の対象となる財務会計上の行為としての財産管理行為又はその怠る事実に当たらない
　３　いわゆる任意団体である和田中学校地域本部が進学塾から講師の派遣を受けて実施する有料の特別補習事業の実施のためにされた学校施設の使用料免除処分に重大かつ明白な瑕疵があるとはいえないとされた事例

労働裁判例
［個別的労働関係］
7（横浜地裁横須賀支部平23.9.12判決［平22(ワ)144］）…167
私立大学の理事と従業員の地位を併有する者につき，私立大学が投資運用に失敗して多額の損失を出したことについて，理事として投資運用の議案に賛成していたとしても，関与の程度に照らして，従業員としての退職金不支給事由があるとはいえないとされた事例

民・商事裁判例
［民　　法］
8（東京高裁平23.9.9判決［平23(ネ)2831］）…177
　消費貸借取引をした債務者が，弁護士を代理人として，貸金業者との間で締結した「残債務の存在を確認してその一割を弁済して清算する」旨の裁判外の和解契約の効力

9（京都地裁平24.1.30判決［平22(ワ)3672］）…181
　財産管理委任契約の受任者は，財産に変動がなく特段報告すべき事項がなくとも，委任者の相続人に対し，3か月ごとに，委任事務処理の状況につき，報告書を提出して報告する契約上の義務があるとされた事例

10（神戸地裁伊丹支部平24.1.23判決［平22(ワ)618］）…186
　意思無能力者に対する貸付が無効となる場合，貸付の返済として受領した金員は不当利得として返還すべきであるとされた事例

11（東京地裁平23.7.19判決［平22(ワ)14026，平22(ワ)27453］）…190
　大手電気機器メーカーが，代表取締役の辞任を巡って，ホームページ，記者会見，株主総会で，代表取締役と親交があった投資ファンドらについて，「反社会的勢力との関係が疑われる」などと表現したことが，名誉を不当に毀損する違法な行為ではないとされた事例

12（高松高裁平22.11.26判決［平21(ネ)438］）…197
　重度の障害を負う成人の子の介護をしなければならないことなどを理由に，有責配偶者からの離婚請求が信義則に反して許されないとされた事例

［知的財産］
13（知的財産高裁平22.3.25判決［平21(ネ)10047］）…204
　１　観音像の体内や足ほぞに制作者の一人として氏名が墨書されていても，証拠関係からみて観音像の制作作業に創作的な関与をしておらず，著作権法14条の推定は覆されるとして，共同著作者であることが否定された事例
２　観音像の仏頭部をすげ替えた行為が，同一性保持権を侵害するものであり，「やむを得ないと認められる改変」に当たらないとされた事例
３　著作者の死後に，観音像の仏頭部をすげ替えた行為が，死亡した著作者の名誉・声望を害すべき行為であると認められた事例
４　著作権法115条の「名誉若しくは声望を回復するために適当な措置」として事実経緯を記載した広告文を新聞に掲載することが命じられた事例

［民事訴訟法］
14（東京高裁平23.5.17決定［平23(ラ)445］）…238
　独立行政法人国立病院機構の運営する病院内で発生した医療事故に関し，同機構の運営する各病院の院長等をもって構成する全国国立病院院長協議会に置かれた医療事故評価委員会から付託を受けた評価専門医が作成した医療事故報告書が，民事訴訟法220条4号ロ所定の文書に該当するとされた事例

［倒産処理法］
15（東京地裁平24.1.26判決［平22(ワ)43620］）…244
　新設分割に対する破産法上の否認権の行使が認められた事例

刑事裁判例
［刑事訴訟法］
16（東京高裁平22.12.1決定［平22(く)664］）…253
　共犯者の判決書謄本について，刑訴法316条の15第1項1号「証拠物」にも，同6号の「被告人以外の者の供述録取書等であつて，検察官が特定の検察官請求証拠により直接証明しようとする事実の有無に関する供述を内容とするもの」にも当たらないとして，開示が認められないとされた事例